破產企業后重整階段的風險及應對措施

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2021-03-24 17:41 2820 0 0
重整計劃批準往往被視為重整程序中的里程碑,但越來越多的事件顯示,重整計劃批準只是“萬里長征的第一步”,遠遠未到“痛飲慶功酒”的時候。

作者:王兆同

來源:破產圓桌匯(ID:law_artisans)

2020年12月15日,寧波中院裁定批準銀億股份《重整計劃》,并終止銀億股份重整程序。但十天之后的2020年12月26日,銀億發布公告,重整投資人嘉興梓禾瑾芯股權投資合伙企業(有限合伙)的第一期投資款8億仍逾期2.57億元未支付,已構成違約。此后,銀億又多次發布公告,重整投資人陸續支付投資款,但也持續違約,截至2021年3月8日止,金額已達17億元。

重整計劃批準往往被視為重整程序中的里程碑,但越來越多的事件顯示,重整計劃批準只是“萬里長征的第一步”,遠遠未到“痛飲慶功酒”的時候。后重整階段(從重整計劃被裁定批準至重整計劃的所有內容被執行完畢)應當引起充分重視。

重整計劃批準不意味著重整成功

重整計劃被批準,只是各方就如何解決重整企業的債務危機形成了一個新的投資安排,正如美國教授泰步所言,“重整計劃是一項投資,是因為債權人與股東實際上也是對重整債務人或其繼受者進行投資,在獲得有關重整充分信息披露后,以申請前債權或股權來換取重整計劃所提供的新債權或股權?!盵1]

所謂“投資有風險”,對于重整計劃的執行同樣如此,以重整制度相對成熟的美國為例,“重整計劃最終失敗的概率非常之高;有研究顯示,在所有重整計劃獲得批準的案件中,最終失敗的比例占到了25%至40%”。[2]

伊迪恩·霍奇基斯分析了806家公司在申請破產后的業績表現,其中197家公司通過第11章成為了上市公司,余下的公司則被稱為“其它結果”,比如發展成為私營企業(注:即退市)或與其它企業合并或進行了破產清算,并不是所有結果都令人印象深刻?;羝婊惯€發現有40%的公司在申請第11章破產后的3年內都經歷了經營損失,大約有三分之一的公司要么再次陷入破產境地,要么私下進行債務重組。[3]

同樣,在我國的重整過程中也存在同樣的情況,重整計劃批準后,在執行期間并不能達到預期執行到位。在北汽(重慶)特種車輛有限公司的重整計劃執行過程中,根據重整計劃,管理人依據重整計劃草案設定的起拍價和各項條件公開招募重整投資人。在法院裁定批準重整計劃后,管理人三次發布重整投資人招募公告,并在招募期間協同重慶市江津區德感工業園管理委員會、重慶市江津區招商局成立的重整招商專項工作組,據實調整招商思路與產業布局。經各方努力,雖有逾27家意向投資人參與洽談,但終因汽車行業整體低迷、公司缺乏重整優勢、原設計規劃限制、后續建設資金投入過大等因素,在第三次招募期限屆滿時,仍無人報名參加。后經管理人申請,法院裁定終止重整計劃的執行,宣告破產。[4]

重整不成功的表現

(一) 招募不到投資

在實務中,為了能夠盡快完成重整計劃的批準,往往在重整計劃制作時并沒有招募到合適的重整投資人。因此,重整計劃執行過程中,會出現無法招募到重整投資人的問題,前述北汽(重慶)特種車輛有限公司的重整程序即屬于此種情況。

在上市公司重整中,考慮到重整是由法院批準,而涉及重大資產重組則由證監會審批,因此在該類案件中往往采取先重整后重大資產重組“兩步走”的方式進行。在實務中,往往是前者走完,重大資產重組卻因無重整投資人而陷入無法推進的窘境。如在云維股份的重整計劃中,沒有對資產重組的細節進行規定,而是加入了概括性的計劃方案,細節在重整計劃批準后再進行籌劃和研究。在重整計劃執行完畢后,由于重組標的公司發生重大安全事故,無法履行重大資產重組的決策程序,導致重組終止。此后,云維股份的經營活動長期空檔,變為只有“殼價值”支撐的空殼狀態。[5]

(二) 投資人撤出

在實務中,有的重整計劃確定了重整投資人,但重整投資人基于各種考慮半途撤出。如在無錫西姆萊斯石油專用管制造有限公司的破產程序中,沈陽中油天寶集團石油裝備有限公司通過競價成為重整投資人,但因后續無法提供償債資金而撤出。[6]在江西賽維LDK太陽能高科技有限公司和賽維LDK太陽能高科技(新余)有限公司的重整程序中,原確定的重整投資人中國平煤神馬能源化工集團有限公司和河南易成新能源股份有限公司因未能募集到足夠的配套資金,兩公司退出重整。[7]

(三) 投資人未能取得相應對價

在實務中,重整計劃的執行往往不僅僅是提供償債資金,還涉及到其它各種內容。比如,上市公司的重整往往需要證監會同意重大資產重組方案;房地產企業的重整需要國土資源、建筑管理、城市規劃等部門同意相應的產權辦理、工程推進、規劃調整等事項;涉及到抵押擔保的重整計劃有賴于對抵押擔保的解除。

重整投資人提供償債資源不是無條件的,而是為了取得對相應資產或資源的控制權(通常是“干凈”的資產,不能有過多負擔)。一旦獲得不了相應對價,重整投資人往往就怠于推進相應程序。

在蘇州鑫漢置業有限公司破產重整案中,管理人與重整投資人蘇州華新國際物業管理有限公司未能就股權承接事宜達成一致意見,導致重整計劃約定的股權變更方案無法實現,遂申請終止重整計劃的執行,轉入破產清算程序。[8]

(四) 清償方案不能落實

隨著重整企業的債務規模越來越大,用于清償的償債資源又往往不是重整投資人獨立完成的,實務中的留債安排就有賴于重整企業在后重整階段的經營收入,而這些又與市場行業的大環境與重整企業的小環境休戚相關。一旦重整后企業的經營狀況不如預期,就會導致重整計劃的執行受阻。

在重慶海碩機械有限公司重整案中,重整計劃第三部分“破產重整依據”載明:“若海碩公司在本草案經全體債權人表決正式通過后半年內未與某兵器研究所簽訂正式供應合同或訂單,或一年內銷售收入未達到500萬元,或生產經營未得到實質性改變,將終結重整執行程序,向案件受理法院申請海碩公司進入破產清算程序?!备鶕芾砣颂峤坏膱绦斜O督報告,海碩公司進入重整執行程序后,由于仍然缺乏生產性流動資金,原材料未及時提供,產品訂單仍未簽訂,其中提供給最大客戶某兵器研究所的生產樣品因其他原因檢驗不合格,訂單簽訂不能如期進行或者不能確定能否簽訂。海碩公司除2017年7月進行零星生產,產值僅20余萬元外,于2017年9月正式停產歇業至今。[9]后法院裁定終止重整計劃的執行,并宣告破產。

廣東雄力電纜有限公司、廣東佛山市雄力電纜有限公司重整案中,重整計劃中對兩重整企業的重大資產即巨額應收賬款規定“由管理人日后另行處置后,再分配給債權人”,致使重整計劃具有不確定性。在重整計劃執行期間,兩重整企業及管理人以缺乏財務資料、基礎憑證,對應收賬款不能查清并追收為由,怠于追收,導致巨額應收賬款懸空,損害了債權人利益,亦導致重整計劃不能執行,最終法院裁定終止重整計劃的執行,并宣告破產。[10]

重整不成功的原因

(一) 對于經營狀況的樂觀估計

雖然重整程序能夠最大程度地維持困境企業的持續經營價值,但也會給持續經營價值造成損失。重整企業經歷過一次破產程序,相關利害關系人不能視而不見,對于重整企業的商譽、客戶關系、供應商關系、融資渠道、員工隊伍的穩定性和管理層的公信力,都在一定程度上受到損害。即使有新的投資人進入,新投資人也需要適應與磨合,因此,一般情況下,重整企業很難在短時間內恢復到破產前的正常經營水平。

而在對償債資源的預測時,許多重整計劃都過分樂觀地估計營業收入。美國學者米歇爾、謝克德和麥克林曾對1989年-1995年間35家申請第11章破產的公司進行了跟蹤研究,發現公司通常高估這些預測——有時高估程度偏差很大。例如,他們發現公司完成第11章破產程序后第一年的實際銷售額通常低于預測銷售額。在一些案例中,預測值的高估能夠達到20%之多。[11]

正是由于經營狀況達不到預期,許多重整后的企業無法實現對債權人的償債承諾。

(二) 公司治理沒有根本轉變

霍奇基斯認為,“破產后的糟糕業務與保留破產前的管理結構之間有著明顯的關系,保留那些領導公司走入破產的管理層增加了公司繼續糟糕經營的可能性?!?/p>

在引入重整投資人并且財務成本得到控制的情況下,許多重整企業的經營狀況出現了立竿見影的改善。如重慶鋼鐵重整后第一年的年中財報顯示,上半年實現凈利潤7.62億元,公司生產經營步入良性循環,宣布扭虧為盈。

現在越來越多的重整程序并不引入戰略投資人,即使存在債轉股,但債轉股股東難以真正地發揮股東作用,原有的管理層仍然發揮重要作用,而其薪資結構較之破產前更缺乏激勵機制。在此情況下,延續破產前的糟糕業績就不足為怪。

(三) 重整談判時的過高承諾

目前,法院系統對于強制批準重整計劃的態度是越來越審慎,因為這意味著法院要做實體判斷(在所有表決組都通過重整計劃時法院所做的判斷基本上屬于程序性判斷),甚至包括法院不擅長的商業判斷。因此,重整計劃要獲得批準,應當爭取獲得更多表決權主體的支持。

但是,參與重整程序的許多債權人是機構,在重整程序更多地體現出對個人追責問題的計較,而非獲得最大化利益的清償。因此,重整企業或投資人要在重整計劃中對此類擁有高表決權的主體許以更高的承諾,即使這種承諾的可行性較差。 

過高承諾只是緩解了重整計劃批準的問題,卻加大了重整計劃執行的難度,一旦重整企業或投資人發現窮盡全力也不能完成重整計劃的償債義務,就會產生絕望心理而放棄努力。

(四) 配套制度不完善影響重整進度

在筆者曾了解的某家企業重整案件中,在其重整計劃執行過程中,管理人需將重整企業的股權調整至重整投資人名下,但該企業的股權已經多輪執行查封,且執行法院為多家法院。因為破產法并未賦予破產法院解除查封的權力,因此管理人需要與每一家執行法院溝通,此處管理人為解除查封即花費了大量的精力,導致遲遲無法按照重整計劃的承諾變更股權登記。當然,這種情況只是影響進度,但實務中還有許多情況導致重整計劃的執行不能。

由于破產法律缺乏完善配套制度,許多在重整計劃中合理預期的事項最終都無法落實,必然會影響到資源的注入、企業的經營、投資人的權屬落實以及債權人的利益保障。

如何解決后重整階段的問題

(一) 給予二次重整的機會

重整計劃執行出現問題,不能當然否認重整企業具備持續經營價值,因為好的企業也會面臨“遇人不淑”的問題,因此,重整之后再重整就成為拯救企業的一個選擇。由于美國破產法將重整規定在第11章,因此將這種再重整稱之為“第22章”重整。[12]

在中國,也有人提出“二次重整”的問題,毛建平、鄒麗龍即在《淺析破產重整之“二次重整”——以賽維兩公司破產重整案為視角》一文中提出了該問題,并且提出了完善“二次重整”立法的建議。[13]

(二) 防止重整的濫用

正如美國學者高根所說,“重組并不能糾正一個有缺陷的商業模式,而且有時候直接破產清算比反復去破產法院要好得多?!盵14]破產法不應拒絕二次重整甚至多次重整的機會,但也不應當無限制進行重整,以防止重整的濫用。否則,將會使得重整企業僵尸化,嚴重損害債權人利益。

對于二次重整,筆者認為,應當在規則上進行完善,以防止重整濫用:首先,對于基于情勢變更(如疫情對企業的影響)而需要調整的,可以給予重整企業的控制人以機會,但是,對于惡意地拒絕按照重整計劃履行義務的,不應再給予其機會;其次,二次重整應當限制法院的強制批準權,充分尊重多數債權人的意思自治,因為在此情況下,已經表明法院的商業判斷力是不準確的,不宜再度行使。

(三) 強化重整違約的責任

目前,在重整計劃中,很少見到對于重整違約的責任機制,即使有也是語焉不詳,這與我們正常的商業合同條款的完整性是不可相提并論的。在銀億重整投資人違約時,管理人也只是不痛不癢地提出要主張逾期利息。

顯然,在重整違約的情況下,重整企業的損失可不僅僅是逾期利息所能救濟的。正常的并購合同,對于相應程度的違約行為,都會有解除合同、逾期利息、違約金、罰金等違約條款以進行規制。在重整計劃起草時,應當借鑒并引入相應的安排。

(四) 避免重整監督失位

在現有的破產程序中,重整計劃批準前,債權人會議作為債權人進行決議的平臺發揮作用,債權人也享有多項權利以保護自身利益。但進入重整計劃執行階段后,債權人往往沒有辦法發聲,更遑論作決策了。我們認為,在債權人未按照重整計劃獲得清償之前,應當完善重整監督機制,讓債權人成為監督主體,避免重整監督失位,而使債權人成為任人魚肉的角色。

結語

重整既是資產債務的重組,也是企業信用的重建。后重整是企業信用重建的機會,一旦喪失這一機會,企業的拯救就是幻想。重整企業須重視后重整階段,建立并完善后重整階段的各項制度規則,以促進重整企業信用重建,徹底擺脫困境。

 [1]  [美]查爾斯?J?泰步著,韓長印、何歡、王之洲譯:《美國破產法新論》(第3版),中國政法大學出版社2017年版,第1200-1201頁。

 [2]  泰步前述書,1319頁。

 [3]  帕特里克?A?高根著,顧蘇秦、李朝暉譯:《兼并、收購和公司重組》,中國人民大學出版社2017年版,第391頁。

 [4]  重慶市江津區人民法院(2020)渝0116破申4號民事裁定書。

 [5]  李曙光、鄭志斌主編:《公司重整法律評論·第5卷·上市公司重整專輯》,法律出版社2019年版,第333頁。

 [6]  甄開輝、劉勇軍:《淺析重整程序中投資人的更換》,《第十一屆中國破產法論壇論文集》(第三冊)第540頁。

 [7]  毛建平、鄒麗龍:《淺析破產重整之“二次重整”——以賽維兩公司破產重整案為視角》,《第十一屆中國破產法論壇論文集》(第三冊)第285頁。

 [8]  蘇州市相城區人民法院(2015)相商破字第00003號之五民事裁定書。

 [9]  重慶市江津區人民法院(2018)渝0116破申2號民事裁定書。

 [10]  廣東省高級人民法院(2018)粵破終1、2號民事裁定書。

 [11]  高根前述書,第390頁。

 [12]  泰步前述書,第1319頁。

 [13]  毛建平、鄒麗龍前述文,第285-292頁。

 [14]  高根前述書,第391頁。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

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原標題: 破產法評|破產企業后重整階段的風險及應對措施

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